Международное инвестиционное соглашение (МИС) — это тип договора между странами, который решает вопросы, касающиеся трансграничных инвестиций , обычно в целях защиты, продвижения и либерализации таких инвестиций. Большинство МИС охватывают прямые иностранные инвестиции (ПИИ) и портфельные инвестиции , но некоторые исключают последние. Страны, заключающие МИС, обязуются придерживаться определенных стандартов в отношении иностранных инвестиций на своей территории. МИС дополнительно определяют процедуры разрешения споров в случае невыполнения этих обязательств. Наиболее распространенными типами МИС являются двусторонние инвестиционные договоры (ДИД) и преференциальные торговые и инвестиционные соглашения (ПТИС). Международные налоговые соглашения и соглашения об избежании двойного налогообложения (ДДН) также считаются МИС, поскольку налогообложение обычно оказывает важное влияние на иностранные инвестиции.
Двусторонние инвестиционные договоры в первую очередь касаются приема, обращения и защиты иностранных инвестиций. Обычно они охватывают инвестиции предприятий или частных лиц одной страны на территории ее партнера по договору. Преференциальные торговые и инвестиционные соглашения представляют собой договоры между странами о сотрудничестве в экономической и торговой областях. Обычно они охватывают более широкий круг вопросов и заключаются на двустороннем или региональном уровнях. Чтобы классифицироваться как МИС, PTIA должны включать, помимо прочего содержания, конкретные положения об иностранных инвестициях. Международные налоговые соглашения в первую очередь касаются вопроса двойного налогообложения в международной финансовой деятельности (например, регулирование налогов на доходы, активы или финансовые операции). Обычно они заключаются на двусторонней основе, хотя некоторые соглашения также охватывают большее количество стран.
Страны заключают МИС в первую очередь для защиты и, косвенно, поощрения иностранных инвестиций, а также все чаще в целях либерализации таких инвестиций. МИС предлагают компаниям и частным лицам из договаривающихся сторон повышенную безопасность и определенность в соответствии с международным правом , когда они инвестируют или создают бизнес в других странах-участницах соглашения. Снижение инвестиционного риска, вытекающего из МИС, призвано поощрять компании и частных лиц инвестировать в страну, заключившую МИС. Разрешение иностранным инвесторам разрешать споры с принимающей страной через международный арбитраж , а не только во внутренних судах принимающей страны, является важным аспектом в этом контексте.
Типичные положения, которые можно найти в BIT и PTIA, представляют собой положения о стандартах защиты и обращения с иностранными инвестициями, обычно затрагивающие такие вопросы, как справедливое и равноправное обращение, полная защита и безопасность, национальный режим и режим наибольшего благоприятствования . [1] Положения о компенсации убытков, понесенных иностранными инвесторами в результате экспроприации или из-за войны и беспорядков, обычно также составляют основную часть таких соглашений. Большинство IIA дополнительно регулируют трансграничный перевод средств в связи с иностранными инвестициями.
В отличие от защиты инвестиций, положения о поощрении инвестиций редко формально включаются в МИС, и если это так, то такие положения обычно остаются необязательными. Тем не менее, предполагается, что улучшенная защита, официально предлагаемая иностранным инвесторам через МИС, будет поощрять и продвигать трансграничные инвестиции. Преимущества, которые могут принести возросшие иностранные инвестиции, важны для развивающихся стран , которые стремятся использовать иностранные инвестиции и МИС в качестве инструментов для улучшения своего экономического развития .
BIT и некоторые PTIA также включают положение об урегулировании споров между инвесторами и государством. Обычно это дает инвесторам право передать дело в международный арбитражный суд при возникновении спора с принимающей страной. Распространенными местами, через которые обращаются за арбитражем, являются Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ICSID), Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и Международная торговая палата (ICC).
Международные налоговые соглашения в первую очередь касаются устранения двойного налогообложения, но могут параллельно решать смежные вопросы, такие как предотвращение стратегий налоговой оптимизации и уклонения от уплаты налогов.
В значительной степени международно-правовые аспекты отношений между странами и иностранными инвесторами решаются на двусторонней основе между двумя странами. Заключение двусторонних инвестиционных соглашений развивалось со второй половины 20-го века, и сегодня эти соглашения представляют собой ключевой компонент современного международного права в области иностранных инвестиций. Конференция Организации Объединенных Наций по торговле и развитию (ЮНКТАД) определяет двусторонние инвестиционные соглашения как «соглашения между двумя странами о взаимном поощрении, продвижении и защите инвестиций на территории друг друга компаниями, базирующимися в каждой из стран». [2] Хотя основное содержание двусторонних инвестиционных соглашений в значительной степени оставалось неизменным на протяжении многих лет, фокусируясь на защите инвестиций как на основном вопросе, вопросы, отражающие интересы государственной политики (например, здоровье, безопасность, существенная безопасность или защита окружающей среды), в последние годы все чаще включались в двусторонние инвестиционные соглашения. [3]
Типичный BIT начинается с преамбулы , в которой излагается общее намерение соглашения и положения о сфере его применения. Затем следует определение ключевых терминов, разъясняющее, среди прочего, значения терминов «инвестиции» и «инвестор». Затем BIT рассматривают вопросы, связанные с приемом и размещением иностранных инвестиций, включая стандарты обращения, которыми пользуются иностранные инвесторы (минимальный стандарт обращения, справедливый и равноправный режим, полная защита и безопасность, национальный режим и режим наибольшего благоприятствования). Свободный перевод средств через национальные границы в связи с иностранными инвестициями обычно также регулируется в BIT. Кроме того, BIT рассматривают вопрос экспроприации или ущерба инвестициям, определяя, какая компенсация и каким образом будет выплачена инвестору в такой ситуации. Они также указывают степень защиты и компенсации, на которую инвесторы должны рассчитывать в ситуациях войны или гражданских беспорядков. Другой основной элемент BIT касается урегулирования споров между инвестором и страной, в которой были осуществлены инвестиции. Эти положения, часто называемые положениями об урегулировании споров между инвесторами и государством , обычно упоминают форумы, к которым инвесторы могут прибегнуть для создания международных арбитражных судов (например, МЦУИС, ЮНСИТРАЛ или МТП), и как это соотносится с разбирательствами во внутренних судах принимающих стран. BIT также обычно включают пункт об урегулировании споров между государствами. Наконец, BIT обычно ссылаются на временные рамки договора, разъясняя, как соглашение продлевается и прекращается, и указывая, в какой степени охватываются инвестиции, осуществленные до заключения и ратификации договора. [4]
Преференциальные торговые и инвестиционные соглашения (PTIA) являются более широкими экономическими соглашениями между странами, которые заключаются с целью содействия международной торговле и передаче факторов производства через границы. Это могут быть соглашения об экономической интеграции , соглашения о свободной торговле (FTA), соглашения об экономическом партнерстве (EPA) или аналогичные типы соглашений, которые охватывают, среди прочего, положения, касающиеся иностранных инвестиций. В PTIA раздел, посвященный иностранным инвестициям, составляет лишь небольшую часть договора, обычно охватывая одну или две главы. Другими вопросами, рассматриваемыми в PTIA, являются торговля товарами и услугами, тарифы и нетарифные барьеры , таможенные процедуры, особые положения, касающиеся отдельных секторов , конкуренция, интеллектуальная собственность , временный въезд людей и многое другое. PTIA преследуют либерализацию торговли и инвестиций в контексте этого более широкого направления. Часто структура и внешний вид соответствующей главы об иностранных инвестициях похожи на BIT.
Существует множество примеров PTIA. Наиболее заметным является Североамериканское соглашение о свободной торговле (НАФТА). В то время как соглашение НАФТА касается очень широкого круга вопросов, наиболее важным из которых является трансграничная торговля между Канадой , Мексикой и Соединенными Штатами , глава 11 этого соглашения охватывает подробные положения об иностранных инвестициях, аналогичные тем, что содержатся в BIT. [5] Другие примеры PTIA, заключенных на двусторонней основе, можно найти в EPA между Японией и Сингапуром , [6] FTA между Республикой Корея и Чили , [7] и FTA между Соединенными Штатами и Австралией . [8]
Основная цель международных налоговых соглашений — регулировать, как налоги, взимаемые с мирового дохода многонациональных предприятий, распределяются между странами. В большинстве случаев это делается путем устранения двойного налогообложения. Суть проблемы заключается в разногласиях между странами по вопросу о том, кто имеет юрисдикцию в отношении налогооблагаемого дохода многонациональных корпораций . Чаще всего такие конфликты разрешаются посредством двусторонних соглашений, которые касаются исключительно налогообложения доходов, а иногда и капитала. Тем не менее, в прошлом также были заключены несколько многосторонних соглашений о налогообложении, а также двусторонних соглашений, которые рассматривают налогообложение вместе с другими вопросами.
В современной практике договоров избежание двойного налогообложения достигается путем одновременного применения двух отдельных подходов. Первый подход заключается в устранении несоответствий в определениях таких терминов, как «резиденция» или «доход», которые в противном случае могли бы стать причиной двойного налогообложения. Второй подход представляет собой освобождение от двойного налогообложения одним из трех методов. Метод кредитования позволяет зачесть иностранный налог в счет налога, уплаченного в стране резидентства. Согласно методу освобождения, иностранный доход и вытекающее из этого налогообложение просто игнорируются страной резидентства. Метод вычета облагает налогом доход за вычетом иностранного налога, но он применяется редко. [9]
Исторически возникновение международной инвестиционной структуры можно разделить на две отдельные эпохи. Первая эпоха — с 1945 по 1989 год — характеризовалась разногласиями между странами относительно степени защиты, которую международное право должно предоставлять иностранным инвесторам. В то время как большинство развитых стран утверждали, что иностранные инвесторы должны иметь право на минимальный стандарт обращения в любой принимающей экономике, развивающиеся и социалистические страны, как правило, утверждали, что к иностранным инвесторам не нужно относиться иначе, чем к национальным фирмам. В 1959 году были заключены первые ДИД, и в течение следующего десятилетия была разработана и уточнена значительная часть содержания, составляющего основу большинства действующих в настоящее время ДИД. В 1965 году Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств была открыта для подписания странами. Обоснованием было создание МЦУИС в качестве института, который содействует арбитражу споров между инвесторами и государством.
Вторая эпоха — с 1989 года по сегодняшний день — характеризуется в целом более доброжелательным отношением к иностранным инвестициям и существенным ростом числа заключенных ДИД. Среди прочего, этот рост ДИД был обусловлен открытием многих развивающихся экономик для иностранных инвестиций, которые надеялись, что заключение ДИД сделает их более привлекательным местом для иностранных компаний. В середине 1990-х годов также были созданы три многосторонних соглашения, затрагивающих вопросы инвестиций в рамках Уругвайского раунда торговых переговоров, и созданием Всемирной торговой организации (ВТО). Это были Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС), Соглашение по инвестиционным мерам, связанным с торговлей (ТРИМС), и Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС). Кроме того, в эту эпоху наблюдался рост PTIA, таких как региональные, межрегиональные или многосторонние соглашения, примером чего является заключение НАФТА в 1992 году и создание Рамочного соглашения АСЕАН об инвестиционной зоне АСЕАН в 1998 году. Эти соглашения, как правило, также начали более интенсивно стремиться к либерализации инвестиций. [10] Однако МИС могут вступать в новую эру, поскольку региональные соглашения, такие как Европейский союз , Североамериканское соглашение о свободной торговле и десятки других, уже существующих или находящихся в стадии переговоров, собираются вытеснить традиционные двусторонние соглашения.
Статистика показывает быстрое расширение МИС за последние два десятилетия. К концу 2007 года общее количество МИС уже превысило 5500, [11] и все больше включало заключение PTIA с фокусом за пределами инвестиционных вопросов. Поскольку типы и содержание МИС становятся все более разнообразными и поскольку почти все страны участвуют в заключении новых МИС, глобальная система МИС стала чрезвычайно сложной и труднодоступной. Усугубление этой проблемы было вызвано переходом многих государств от двусторонней модели инвестиционных соглашений к региональной модели без полной замены существующей структуры, что привело к все более сложной и плотной сети инвестиционных соглашений, которые, несомненно, будут все больше противоречить и пересекаться.
Более того, количество дел по урегулированию споров между инвесторами и государством на основе ИИС также росло в последние годы. К концу 2008 года общее количество известных случаев достигло 317. [12]
Другим новым явлением в глобальной системе МИС является увеличение числа заключенных таких соглашений между развивающимися странами. В прошлом промышленно развитые страны обычно заключали МИС для защиты своих фирм при осуществлении зарубежных инвестиций, в то время как развивающиеся страны имели тенденцию подписывать МИС для поощрения и продвижения притока прямых иностранных инвестиций из промышленно развитых стран. Текущая тенденция к увеличению числа заключенных МИС между развивающимися странами отражает экономические изменения, лежащие в основе международных инвестиционных отношений. Развивающиеся страны и страны с формирующейся экономикой все чаще становятся не только странами назначения, но и значительными странами-источниками потоков прямых иностранных инвестиций. В соответствии со своей растущей ролью внешних инвесторов и своей возросшей экономической конкурентоспособностью развивающиеся страны все чаще преследуют двойные интересы поощрения притока прямых иностранных инвестиций, а также стремления защитить инвестиции своих компаний за рубежом.
Другая ключевая тенденция связана с множеством различных соглашений. [13] В результате развивающаяся международная система МИС была приравнена к метафоре «миски спагетти». По данным ЮНКТАД, система универсальна, поскольку практически каждая страна подписала по крайней мере одно МИС. В то же время ее можно считать атомизированной из-за большого количества отдельных соглашений, существующих в настоящее время. Система многослойна, и соглашения подписываются на всех уровнях (двусторонних, отраслевых, региональных и т. д.). Она также многогранна, поскольку все большее число МИС включают положения по вопросам, которые традиционно считаются лишь отдаленно связанными с инвестициями, такими как торговля, интеллектуальная собственность, трудовые права и защита окружающей среды. Система также динамична, поскольку ее основные характеристики в настоящее время быстро развиваются. [14] [15] Например, более поздние МИС, как правило, чаще включают положения, касающиеся таких вопросов, как общественное здравоохранение, безопасность, национальная безопасность или окружающая среда, с целью лучшего отражения проблем государственной политики. Наконец, помимо МИС, существуют и другие нормы международного права, имеющие отношение к внутренним инвестиционным системам стран, включая обычное международное право, инструменты Организации Объединенных Наций и соглашения ВТО (например, TRIMS).
В целом, последние события сделали систему все более сложной и разнообразной. Более того, даже в той степени, в которой основные компоненты МИС схожи в большинстве соглашений, в деталях этих положений можно найти существенные расхождения. Все это делает управление взаимодействием между МИС все более сложным для стран, особенно в развивающемся мире, а также усложняет переговоры по новым соглашениям.
В прошлом было несколько инициатив по созданию более многостороннего подхода к международному инвестиционному нормотворчеству. Эти попытки включают Гаванскую хартию 1948 года, Проект кодекса поведения транснациональных корпораций Организации Объединенных Наций в 1980-х годах и Многостороннее соглашение об инвестициях (МАИ) Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) в 1990-х годах. Ни одна из этих инициатив не достигла успеха из-за разногласий между странами, а в случае с МСИ также из-за сильного сопротивления групп гражданского общества . С тех пор в ВТО предпринимались дальнейшие попытки продвижения процесса к созданию многостороннего соглашения, но также безуспешно. Высказывались опасения относительно конкретных целей, которые должно достичь такое многостороннее соглашение, кто и каким образом получит от него выгоду, и какое влияние такое многостороннее соглашение окажет на более широкую государственную политику стран, включая политику, связанную с экологическими, социальными и другими вопросами. В частности, развивающимся странам может потребоваться «политическое пространство» для разработки своих нормативных рамок, например, в области экономической или финансовой политики, и одной из основных проблем было то, что многостороннее соглашение об инвестициях сократит такое политическое пространство. В результате нынешнее международное инвестиционное нормотворчество по-прежнему не имеет единой системы, основанной на многостороннем соглашении. [16] В этом отношении инвестиции отличаются, например, от торговли и финансов, поскольку ВТО выполняет цель создания более единой глобальной системы торговли, а Международный валютный фонд (МВФ) играет аналогичную роль в отношении международной финансовой системы.
Предоставляя дополнительную безопасность и определенность в соответствии с международным правом инвесторам, работающим в иностранных государствах, МИС могут поощрять компании инвестировать за рубежом. Хотя ведутся научные дебаты о том, в какой степени МИС увеличивают объем потоков ПИИ в принимающие страны, политики склонны ожидать, что МИС поощряют трансграничные инвестиции и тем самым также поддерживают экономическое развитие. Помимо прочего, ПИИ могут способствовать притоку капитала и технологий в принимающие страны, способствовать созданию рабочих мест и иметь другие положительные побочные эффекты . Соответственно, правительства развивающихся стран стремятся создать адекватную структуру для поощрения таких притоков, среди прочего, посредством заключения МИС.
Однако, несмотря на этот потенциал генерировать выгоды для развития, растущая сложность системы МИС также может создавать проблемы. Среди прочего, сложность сегодняшней сети МИС затрудняет для стран поддержание согласованности политики. Положения, согласованные в одном МИС, могут не соответствовать положениям, включенным в другой МИС. Для развивающихся стран с более низкими возможностями для участия в глобальной системе МИС эта сложность структуры МИС особенно сложна для управления. Дополнительные проблемы возникают из-за необходимости обеспечения согласованности между национальными и международными инвестиционными законами страны и из-за цели разработки инвестиционной политики, которая наилучшим образом поддерживает конкретные цели развития страны.
Более того, даже если правительства заключают МИС с общими целями развития, сами эти соглашения обычно напрямую не касаются проблем экономического развития. Хотя МИС редко содержат конкретные обязательства по содействию инвестициям, некоторые из них включают положения, которые пропагандируют обмен информацией об инвестиционных возможностях, поощряют использование инвестиционных стимулов или предлагают создание агентств по содействию инвестициям (АПИ). Некоторые также содержат положения, которые касаются проблем государственной политики, связанных с развитием, таких как исключения, связанные со здравоохранением или проблемами окружающей среды, или исключения, связанные с существенной безопасностью. Некоторые МИС также предоставляют странам определенную гибкость регулирования, среди прочего, когда речь идет о принятии обязательств по либерализации инвестиций.
Дополнительное бремя возникает из-за растущего числа споров между инвесторами и государством, которые все чаще возбуждаются против правительств развивающихся стран. Эти споры очень дороги для затронутых стран, которым приходится нести значительные расходы на арбитражные процедуры, на оплату гонораров адвокатов и, что самое важное, на финансовую компенсацию, которая должна быть выплачена инвестору в случае, если трибунал вынесет решение не в пользу принимающей страны. Проблема еще больше усугубляется несоответствиями в судебной практике , возникающими из споров между инвесторами и государством. Все чаще трибуналы, рассматривающие схожие дела, приходят к разным толкованиям и решениям. Это увеличивает неопределенность среди стран и инвесторов относительно исхода спора.
Одной из ключевых организаций, занимающихся аспектом развития МИС, является Конференция Организации Объединенных Наций по торговле и развитию (ЮНКТАД), которая является ключевым координационным центром Организации Объединенных Наций (ООН) по вопросам, связанным с МИС и их аспектом развития. Программа этой организации по МИС поддерживает развивающиеся страны в их усилиях по эффективному участию в сложной системе нормотворчества в сфере инвестиций. ЮНКТАД предлагает услуги по наращиванию потенциала , широко признана за свои исследования и анализ политики в области МИС и функционирует как важный форум для межправительственных дискуссий и достижения консенсуса по вопросам, связанным с международным инвестиционным правом и развитием.
В рамках своих функций Конференция ООН по торговле и развитию опубликовала Рамочную инвестиционную политику в интересах устойчивого развития (IPFSD), которая является динамичным документом, созданным для того, чтобы помочь правительствам сформулировать надежную инвестиционную политику, особенно международные инвестиционные соглашения, которые извлекают выгоду из прямых иностранных инвестиций (ПИИ) для устойчивого развития . IPFSD намерена продвигать новое поколение инвестиционных соглашений, преследуя более широкую повестку дня в области развития; и предлагать рекомендации политикам при формулировании их национальной и международной инвестиционной политики. С этой целью IPFSD определяет одиннадцать важнейших основных принципов. Исходя из этих основных принципов, IPFSD предоставляет государствам руководящие принципы и рекомендации по формулированию хорошей инвестиционной политики, включая постатейные варианты для переговорщиков, чтобы повысить ценность устойчивого развития внутренней инвестиционной политики.
IPFSD предлагает переговорщикам постатейные варианты усиления аспектов устойчивого развития в МИС.
IPFSD также предлагает интерактивную онлайн-платформу, Центр инвестиционной политики, предоставляющую заинтересованным сторонам возможность критически оценить руководящие принципы политики и рекомендовать любые соответствующие изменения.
Подобно ИПФУР ЮНКТАД, в 2012 году Международная торговая палата (МТП) опубликовала свои Руководящие принципы для международных инвестиций, обновившие ее рекомендации 1972 года.
Руководящие принципы являются «подтверждением основополагающих принципов инвестирования, изложенных бизнес-сообществом в 1972 году в качестве необходимых для дальнейшего экономического развития». ICC надеется, «что эти Руководящие принципы будут полезны как инвесторам, так и правительствам в создании более благоприятной среды для трансграничных инвестиций и в более четком понимании их общих обязанностей и возможностей в реализации огромного потенциала трансграничных инвестиций для общего глобального роста». Обновление 2012 года «сохраняет проверенную конструкцию Руководящих принципов 1972 года, отдельно излагая обязанности инвестора, правительства страны происхождения и правительства принимающей страны». Кроме того, обновление добавило введение, чтобы предоставить настройки и контекст, а также обновило или добавило главы по труду, фискальной политике, конкурентному нейтралитету и корпоративной ответственности. [17]