Гаагская конвенция о ценных бумагах

Эта статья включает список общих ссылок , но в ней отсутствуют соответствующие встроенные цитаты . Пожалуйста, помогите улучшить эту статью, введя более точные цитаты. ( Ноябрь 2013 ) ( Узнайте, как и когда удалять это сообщение )

Конвенция о праве, применимом к определенным правам в отношении ценных бумаг, удерживаемых через посредника , или Гаагская конвенция о ценных бумагах, является международным многосторонним договором, призванным устранить в глобальном масштабе правовые неопределенности в отношении трансграничных сделок с ценными бумагами . ^[1] Конвенция была разработана под эгидой Гаагской конференции по международному частному праву , которая привела к принятию нескольких конвенций о коллизионном праве.

Швейцария , Маврикий и США ратифицировали конвенцию, которая вступила в силу 1 апреля 2017 года. В июле 2006 года Европейская комиссия рекомендовала своим государствам-членам подписать Конвенцию ^[2] , но позднее эта рекомендация была отозвана.

Конвенция в значительной степени является ответом на недавний переход большинства стран от чисто прямой системы владения к смешанной прямой и косвенной системе владения . Реформы, хотя и в значительной степени полезные, создали тревожный уровень неопределенности в вопросе «какое право применяется» в трансграничных сделках с ценными бумагами . Разработка глобального согласованного метода определения правового режима, регулирующего любые такие сделки, отставала от рыночной практики, оставляя финансовые рынки со значительным правовым риском .

Проблема возникает из-за того, что между инвестором и компанией, выпускающей ту или иную ценную бумагу, существуют посредники.

Исторически многие юрисдикции пытались применить традиционный, но теперь, возможно, устаревший тест lex rei sitae к ценным бумагам, хранящимся у посредников, «просматривая» уровни посредников в соответствии с законами одного или нескольких из следующих: юрисдикции учреждения эмитента , места нахождения реестра эмитента или места нахождения фактического сертификата ценной бумаги (так называемый « просматривающий подход »).

Подход «PRIMA» (место соответствующего посредника) был принят в Европе в соответствии с Директивой Европейского Союза о окончательности урегулирования 1998 года. Эта директива была принята рядом государств. В 2002 году Европейское сообщество также приняло Директиву Европейского Союза о залоге.

Швейцария , которая не является частью Европейского Союза и, следовательно, не должна ждать согласия всех государств-членов, подписала Конвенцию.

В японских юридических кругах была выражена решительная поддержка присоединению Японии к Конвенции. ^[3]

Первая Специальная комиссия Конвенции собралась в Гааге в январе 2001 года для рассмотрения соответствующей коллизионной нормы. На этой первой встрече изначально была принята концепция, принятая подходом PRIMA. Следующие два года переговоров и встреч были потрачены на определение соответствующей формулировки языка конвенции и того, какие концепции PRIMA принять, а какие отвергнуть. В конце переговоров идея о том, что место соответствующего посредника является местом, на котором следует сосредоточиться, была единогласно отвергнута вместо подхода, описанного ниже.

Основной проблемой в ходе переговоров было определение теста, который бы точно определил одну юрисдикцию для любого набора обстоятельств, которая была бы юрисдикцией, закон которой будет применяться. Результатом анализа стало то, что для финансовых учреждений с большим количеством офисов часто невозможно указать одно конкретное место. Делегаты пришли к выводу, что тест, который пытался бы фактически определить местонахождение конкретного счета ценных бумаг, привел бы к неприемлемому уровню невозможности или неопределенности.

Со временем был разработан новый подход:

• владелец счета и соответствующий посредник могут выбрать в соглашении о счете право, регулирующее вопросы в соответствии с Конвенцией;
• Этот выбор будет соблюдаться в соответствии с Гаагской конвенцией при условии, что выбранное право относится к месту, где у соответствующего посредника имеется офис, занимающийся ведением счетов ценных бумаг («квалифицированный офис»).

Основное правило Конвенции можно резюмировать следующим образом:

• Статья 4: Первый шаг — обратиться к праву, прямо согласованному между владельцем счета и его непосредственным (соответствующим) посредником в соглашении о счете. Если такое прямое указание не сделано, но стороны прямо договорились о праве, регулирующем соглашение о счете, то применимое право будет регулировать вопросы в соответствии с Конвенцией.

Вторым шагом является применение теста «квалификационного офиса». Статья 4(2) содержит «черный список» видов деятельности, каждый из которых сам по себе не является достаточным для ведения счетов ценных бумаг.

Статья 5(1): Если предыдущее правило не дает результата и существует письменное соглашение о счете, в котором «прямо и недвусмысленно» указано, что соответствующий посредник заключил соглашение о счете через определенный офис, то применимым правом является право места нахождения этого офиса, при условии соблюдения критерия «соответствующего офиса».

Статья 5(2) и (3): Они предоставляют запасной вариант, когда статья 5(1) не дает ответа. Согласно этим положениям, применимое право определяется со ссылкой на место регистрации или организации соответствующего посредника или его основное место деятельности.

В то время как основное правило в статье 4 приводит к применению права территориальной единицы многоунитарного государства (например, Канады или Австралии ), статья 12 указывает, что применимым правом может быть право территориальной единицы, указанной в соглашении о счете, при условии, что соответствующий посредник имеет соответствующий офис где-либо в многоунитарном государстве.

В статье 4(3) Конвенции прямо предусмотрено, что она применяется в конкретном случае, когда владелец счета:

1. Владеет долями в ценных бумагах через посредника; и
2. Закладывает или передает право собственности на ценные бумаги, удерживаемые посредником в отношении данного конкретного запаса.

В этой ситуации Конвенция предусматривает, что соответствующим посредником является собственный посредник владельца счета, а договор счета между владельцем счета и его посредником является соответствующим договором счета для определения права, регулирующего завершение или завершение.

Другие вопросы, регулируемые Конвенцией, включают:

• Вопросы приоритета между конкурирующими диспозициями;
• Требования к реализации такого интереса; и
• Обязанности посредника по отношению к конкурирующим претендентам на права по ценным бумагам, удерживаемым у посредника.

В 2003 году УНИДРУА начал процесс переговоров с целью гармонизации материальных аспектов опосредованных ценных бумаг. Целью является достижение дальнейшего шага к правовой интеграции рынков ценных бумаг, которая заключается не только в определении применимого права, но и в гармонизации некоторых частей законодательства подписавших государств. Эти переговоры в конечном итоге привели к принятию в октябре 2009 года Женевской конвенции о ценных бумагах .

• Текст конвенции и ратификации