This article needs additional citations for verification. (August 2013) |
В юридической теории рецепция определяется главным образом как перенос правового явления «из другой правовой культуры », другой области или другого периода времени «в новый правовой климат». [1]
По мнению Макса Райнштейна, термин «рецепция» предпочтительно следует зарезервировать для тех ситуаций, в которых правовые явления одного правового климата сознательно и добровольно перенимаются в другую правовую систему. [2]
Когда в одной культуре существует очевидная необходимость в изменении правовой системы, а другая существующая культура предоставляет возможность удовлетворить эту потребность [1]
Принятие почитания является одним из примеров, который имеет место, если чуждые нормы, институты или целая система принимаются из-за их почитаемого положения и престижа культурного происхождения. [1]
Если правовое явление навязывается другой стране силой, это называется навязанной правовой рецепцией; в некоторых случаях при определенных условиях навязанная рецепция может трансформироваться в добровольный процесс и, таким образом, стать подлинной рецепцией, но обычно навязанное правовое явление не будет считаться подлинной правовой рецепцией. [1]
Это процесс, посредством которого правовое явление переносится в другую географическую область или культуру вместе с людьми. Ситуация, когда норма другой правовой культуры устанавливается в другом правовом климате путем принятия законодательства независимо от его первоначального фона реализации, также может быть истолкована как простая трансплантация правового явления. Трансплантация также происходит, когда правовая теория переносится в другую географическую область. Как и в случае навязанной рецепции или добровольной рецепции, первоначальная трансплантация может стать истинной рецепцией: конечно, не среди группы или нации, которая является носителем трансплантации, а среди правовой культуры, окружающей ее в новой области. Трансформация трансплантации в рецепцию, возможно, имеет большее значение в истории юридической науки, чем в позитивном праве . [1]
в котором распространение правовых доктрин и теорий играет особенно важную роль. Совершенно очевидно, что распространение методов влечет за собой распространение их концептуальной и систематической основы. В этом отношении система относится не только к определенной классификации правового материала, но и к внутренне последовательному и систематическому подходу к праву. [1]
В общем праве доктрина рецепции (точнее, рецепция общего права Англии в колонии ) относится к процессу, в ходе которого английское право становится применимым к британской коронной колонии или протекторату .
В «Комментариях к законам Англии» (кн. I, гл. 4, стр. 106–108) сэр Уильям Блэкстоун описал эту доктрину следующим образом:
Плантации или колонии в отдаленных странах — это либо такие земли, на которые претендуют только по праву занятия, находя их пустынными и невозделанными , и заселяя их из метрополии; либо там, где, будучи уже возделанными, они были либо получены путем завоевания , либо уступлены нам по договорам . И оба эти права основаны на законе природы или, по крайней мере, на праве наций. Но между этими двумя видами колоний есть разница в отношении законов, которыми они связаны. Ибо считалось, что если необитаемая страна будет открыта и заселена английскими подданными, все существующие тогда английские законы, которые являются правом рождения каждого подданного, немедленно вступают в силу... Но в завоеванных или уступленных странах, которые уже имеют свои собственные законы, король действительно может изменять и изменять эти законы; но, пока он фактически не изменит их, древние законы страны остаются, если только те, которые противоречат закону Божьему, как в случае с неверующей страной.
(Примечание: ссылка на «страну неверных» здесь в основном предназначалась для запрета обычаев , которые британцы считали варварскими , таких как каннибализм , после колонизации территории, в эпоху, когда связь между британским правительством и ее отдаленными колониями могла длиться месяцами.)
Другими словами, если «необитаемая» территория колонизируется Британией, то английское право автоматически применяется на этой территории с момента колонизации; однако, если на колонизированной территории уже существует правовая система, то будет применяться местное право (фактически форма косвенного правления ) до тех пор, пока оно формально не будет заменено английским правом через королевскую прерогативу , подчиненную Вестминстерскому парламенту .
На практике могли потребоваться годы или даже десятилетия, чтобы местное право в колонии постепенно вытеснило английское право. Юридическая история Гонконга является иллюстрацией этого момента: после колонизации Британской империей в 1841 году Великий Цинский юридический кодекс оставался в силе для местного китайского населения. До конца 19-го века китайских преступников все еще казнили путем обезглавливания , тогда как британцев казнили через повешение . Даже в самом начале 20-го века и значительно позже падения династии Цин в Китае китайские мужчины в Гонконге все еще могли практиковать многоженство в силу Цинского кодекса — ситуация, которая была прекращена только с принятием Закона о браке 1971 года.