Договор, подлежащий исполнению

Исполняемый договор — это договор , который еще не был полностью исполнен или полностью не исполнен. ^[1] Это договор, в котором обе стороны все еще имеют важные оставшиеся исполнения. Однако обязательство выплатить деньги, даже если такое обязательство является существенным, обычно не делает договор исполнимым. Обязательство является существенным, если нарушение договора возникнет в результате невыполнения обязательства. ^[2] Договор, который был полностью исполнен одной стороной, но не исполнен другой стороной, не является исполняемым договором. См., в общем, Countryman, Vern, «Исполняемые договоры при банкротстве: Часть I» (1973). Minnesota Law Review. 2459. https://scholarship.law.umn.edu/mlr/2459 и «Исполняемые договоры при банкротстве: Часть II» (1974). Minnesota Law Review. 2460. https://scholarship.law.umn.edu/mlr/2460.

Многие договоры с рассрочкой платежа обычно являются договорами с рассрочкой платежа, например, кредиты с рассрочкой платежа , периодические платежи по кредитам, ипотечные кредиты , чеки на выплату заработной платы и договоры на поставку товаров или оказание услуг в течение определенного периода времени в виде отдельных элементов.

Просрочка поставок в рамках очередного платежа иногда вызывала юридический вопрос о том, являются ли они признаком нарушения договора, позволяющим другой стороне расторгнуть договор, или же договор следует продлить. В деле Maple Flock Co Ltd против Universal Furniture Products (Wembley) Ltd., рассмотренном в 1934 году, ^[3] судья Хьюарт использовал рассуждения, взятые из более раннего дела Freeth против Burr, ^[4] и одобренные в деле Mersey Steel and Iron Company против Naylor, Benzon and Co.: ^[5] «Что истинный вопрос заключается в том, свидетельствуют ли действия и поведение стороны о намерении больше не быть связанной договором». Применяя эти рассуждения к ситуации пропущенной поставки, суд пришел к выводу, что основными вопросами были (i) количественное соотношение между нарушением и договором в целом и (ii) степень вероятности или невероятности того, что упущение может повториться. ^[6] В этом случае 16-я поставка флока из 67 поставок, запланированных для договора, была дефектной: соотношение было низким, а наличие хорошей системы контроля качества подтверждало, что дефектное положение вряд ли повторится. ^{[7] [8]}

Распространенной областью, где встречаются исполнительные контракты, является законодательство США о банкротстве , где обязательства существуют для обеих сторон контракта на момент подачи заявления о банкротстве. В таких случаях как этот, как должник, или сторона, которая подает заявление о банкротстве, так и контрагент , или сторона, заключившая договор с должником, могут быть вынуждены выполнить дополнительные обязательства. В начале процедуры банкротства по главам 7, 12, 13 и иногда 11 назначается доверительный управляющий (также известный как должник во владении ), который будет контролировать дело. Доверительный управляющий имеет право принимать, отклонять или уступать исполнительный контракт. ^[9]

Если доверительный управляющий решает принять исполнительный договор, обязательства как должника, так и его контрагентов сохраняются в процессе банкротства. Суд по делам о банкротстве должен одобрить решение должника принять или отклонить исполнительный договор. Однако, поскольку Кодекс о банкротстве не устанавливает официального стандарта для определения ходатайства о принятии или отклонении исполнительного договора, многие суды будут использовать тест делового суждения, который зависит от того, может ли должник доказать, что его решение является осуществлением его здравого делового суждения и что принятие договора или аренды принесет пользу имуществу должника . См. In re MF Global Holdings Ltd., 466 BR 239, 242 (Bankr. SDNY 2012). ^[10] Если должник уже не выполнил обязательства по исполнительному договору до подачи заявления о банкротстве, он должен будет предоставить достаточные гарантии того, что он может выполнить договор. Следующие факторы часто используются в тесте делового суждения. ^[9]

• Указывают ли финансовые данные должника на его способность генерировать доход, достаточный для выполнения своих обязательств

• Общая экономическая перспектива в отрасли должника
• Наличие гарантии
• История платежей должника
• Наличие залога
• Доказательства рентабельности
• План, который предусматривает выделение денег исключительно арендодателю или стороне, не являющейся должником
• Является ли неистекший срок аренды равным или ниже преобладающей ставки ^[9]

Если доверительный управляющий отклоняет исполнительный договор, то на дату подачи ходатайства возникает нарушение договора , и должник освобождается от будущего исполнения. В результате отклонения требование контрагента о возмещении убытков классифицируется как общее необеспеченное требование, возникшее до подачи заявления о банкротстве. Если должник хочет отклонить договор, он должен отклонить договор в целом и не может выбирать несколько положений для отклонения. ^[10]

Если должник принимает на себя исполнительный договор, такой договор или договор аренды могут быть впоследствии уступлены с учетом определенных ограничений. Перед уступкой должник должен предоставить достаточные гарантии будущего исполнения предполагаемым цессионарием стороне договора, не являющейся должником, независимо от того, находится ли должник в состоянии дефолта по такому договору или договору аренды. Обычно должнику не нужно давать достаточные гарантии для каждого условия исполнительного договора, а скорее для тех, которые являются материально и экономически значимыми. Флеминг , 499 F.3d на стр. 305. Однако, если доверительный управляющий решает уступить исполнительный договор, все активы должника перейдут в траст для ликвидации и распределения среди кредиторов. Любые активы, которые останутся после распределения, вернутся к должнику. ^{[10] [11]}

В ходе ликвидации по главе 7 доверительный управляющий должен принять или отклонить исполнительные контракты, которые включают обычную покупку или продажу ценных бумаг в течение 30 дней с даты приказа о возмещении. Если доверительный управляющий не предпримет никаких действий в течение этих 30 дней, контракт по умолчанию отклоняется. ^[12]

Не-должники с большей вероятностью получат свое вознаграждение, если они смогут расторгнуть свои исполнительные контракты с должником до того, как должник подаст заявление о банкротстве. Это связано с тем, что после подачи заявления должник имеет возможность отказаться от соглашения или принять его, и ему не требуется осуществлять эту возможность до подтверждения плана реорганизации . Чтобы защитить свою часть контракта, не-должник может рассмотреть возможность добавления в текст мер защиты, таких как требования к финансовой отчетности, финансовые соглашения и положения об автоматическом расторжении.

Адвокат также может рассмотреть возможность включения положения о прекращении по соглашению. Прекращение по соглашению, также известное как по желанию , предоставляет стороне право прекратить соглашение по любой причине или без нее. Чтобы позволить стороне, не прекращающей соглашение, составить альтернативные бизнес-планы и подготовиться к сворачиванию своей деятельности с прекращающей стороной, большинство положений о прекращении по желанию требуют, чтобы прекращающая сторона предоставила другой стороне письменное уведомление за определенное количество дней о своем намерении. Однако, пока условия соответствуют применимому законодательству о небанкротстве (например, Единому торговому кодексу , если применимо), стороны, как правило, могут свободно договариваться о коротком сроке уведомления или об удалении любого уведомления. При работе с проблемной компанией адвокат недолжника должен сбалансировать цель банкротства ограниченного или отсутствующего срока уведомления о прекращении по соглашению с другими деловыми целями и потребностями. ^[13]

Существует три типа лицензий на интеллектуальную собственность: патенты , авторские права и товарные знаки . Договоры, включающие лицензии на интеллектуальную собственность в обмен на роялти, обычно классифицируются как исполнительные договоры в контексте банкротства, когда обе стороны имеют друг перед другом продолжающиеся материальные обязательства. Суд будет рассматривать два фактора при определении того, является ли лицензионное соглашение исполнительным:

1. остается ли исполнение обязательств как со стороны лицензиата, так и со стороны лицензиара таким образом, что неисполнение обязательств любой из сторон будет представлять собой существенное нарушение , и
2. являются ли эти оставшиеся обязательства достаточными, чтобы показать, что лицензия на самом деле является договором, подлежащим исполнению. ^[14]

Патентные лицензии обычно носят исполнительный характер, поскольку как лицензиаты, так и лицензиары обычно имеют текущие обязательства. Лицензиат постоянно обязан выплачивать роялти лицензиару в течение срока действия лицензионного соглашения, тем самым делая соглашение исполнительным со стороны лицензиата . С другой стороны, лицензиар обязан защищать иски о нарушении прав , уведомлять неисключительного лицензиата об исках о нарушении патентных прав, воздерживаться от лицензирования интеллектуальной собственности другим лицам по более низкой ставке роялти и возмещать убытки лицензиату. ^[14]

Лицензии на авторские права немного отличаются от патентных лицензий. Лицензиат авторских прав почти всегда сохраняет за собой постоянное обязательство публиковать, распространять, отчитываться и выплачивать роялти за такое распространение. Однако у лицензиара авторских прав, в отличие от лицензиара патентных прав, часто отсутствуют постоянные обязательства по лицензии, выходящие за рамки подразумеваемого или явного соглашения не подавать в суд на лицензиата.

В рамках исключительной лицензии лицензиат получает интерес в базовом авторском праве, а у лицензиара часто не будет текущих обязательств. Таким образом, исключительные лицензии, скорее всего, не будут классифицироваться как исполнительные контракты. Тем не менее, эти лицензии все равно могут считаться исполнительными, если лицензия на авторское право была выдана в то время, когда ожидалось, что работа будет пересмотрена или адаптирована. В этом случае лицензиар также может иметь текущие обязательства по маркетингу или обновлению программного обеспечения, что делает лицензию исполнительной.

Является ли лицензия на авторское право исключительной или неисключительной, также может повлиять на ее классификацию как исполнительного договора. В рамках исключительных лицензий лицензиар обычно не имеет продолжающихся обязательств, поскольку лицензиат получит интерес в базовом авторском праве. Однако, поскольку неисключительные лицензиаты не получают никаких имущественных прав от неисключительных лицензий, поскольку эти лицензии предоставляют только личное, а не имущественное право на использование ИС, почти все такие лицензии считаются исполнительными договорами. ^[14]

В лицензиях на товарные знаки обе стороны лицензионного соглашения имеют текущие обязательства, что делает их обычно рассматриваемыми как исполнительные контракты. Лицензиар обязан гарантировать качество товарного знака, проверять нарушения от имени лицензиатов, обеспечивать соблюдение товарного знака в интересах лицензиата и возмещать лицензиату любые убытки, расходы и гонорары адвокатов. ^[14]

Нарушения, связанные с исполнительными договорами, включающими интеллектуальную собственность (ИС), рассматриваются одинаково как вне, так и внутри закона о банкротстве. В деле Mission Prod. Holdings против Tempnology, LLC истец Mission Product Holdings заключил договор с ответчиком Tempnology, LLC, который предоставил Mission лицензию на использование товарных знаков Tempnology в связи с распространением определенной одежды и аксессуаров. Mission Product утверждала, что Tempnology ошибочно пыталась отклонить свое соглашение с Mission, когда она подала заявление о банкротстве по Главе 11. Несмотря на то, что раздел 365 Кодекса о банкротстве позволяет должнику «отклонять любой исполнительный договор», суд постановил, что Tempnology все равно должна была разрешить Mission использовать свои товарные знаки. Он рассудил, что, поскольку нарушение лицензиара не может отозвать продолжающиеся права, предоставленные контрагенту по договору вне банкротства, тот же результат должен следовать из отклонения (нарушения) при банкротстве. Права на товарный знак были предоставлены ранее, поэтому нарушение со стороны лица, предоставляющего право, при банкротстве не может аннулировать эти права. ^[1]

Нарушения договоров аренды недвижимости, по своей природе подлежащих исполнению контрактов, дают право контрагенту нарушения на возмещение убытков, измеряемых текущей стоимостью зарезервированной арендной платы за вычетом текущей стоимости арендной платы за оставшийся срок аренды. В деле Connecticut R. & Lighting Co. против Palmer в 1906 году компания Connecticut Railway and Lighting Company сдала в аренду определенные газовые, электрические и трамвайные объекты на 999 лет компаниям Consolidated Railway Company и Hartford Railroad Company (New Haven). В 1935 году New Haven подала ходатайство о банкротстве, которое было одобрено судом. Затем суд назначил New Haven доверительным управляющим, и New Haven отклонил договор аренды 1906 года. Затем Connecticut Railway подала в суд на имущество New Haven на 23 190 314,73 долл. США в качестве убытков за его отклонение и, следовательно, нарушение договора аренды.

Ранее суд по делам о банкротстве разрешал Connecticut R. & Lighting Co. получать убытки, накопленные в течение 18 месяцев с даты, когда New Haven отклонил контракт, рассчитанные путем вычитания чистой прибыли от собственности из арендной платы, зарезервированной в аренде. Апелляционный суд подтвердил, но пошел дальше, разрешив накопление убытков до самой поздней возможной даты слушания . Суд отменил решение и вернул дело на рассмотрение, поскольку формулировка Закона о банкротстве допускала убытки за отклонение аренды и ограничивала убытки фактическими убытками. Других ограничений не было. Таким образом, Connecticut R. & Lighting Co. могла требовать возмещения упущенной арендной платы до конца срока аренды в качестве убытков. ^[15]

В финансах исполнительные контракты имеют особую функцию — защищать компании от валютного риска. Хеджированный исполнительный контракт обычно включает соглашение о покупке или продаже какого-либо актива или выполнении услуги в будущем, смешанное с хеджем, или депозит нефункциональной (иностранной) валюты на отдельном счете в банке или другом финансовом учреждении, а также определенные форвардные или фьючерсные контракты, которые снижают риск колебаний валютного курса . ^[16]

Контракты на валютное хеджирование имеют дело с нефункциональной валютой на отдельном счете в банке или другом финансовом учреждении. Они имеют форму форвардных или фьючерсных контрактов, которые представляют собой установленное соглашение об обмене одной валюты на другую по установленному курсу в будущем. Форвардные контракты являются частными сделками, тогда как фьючерсные контракты торгуются на бирже. Вот как работает форвардный контракт. ^[16]

Предположим, например, что один доллар в настоящее время равен одному евро на валютном рынке. Если Энн хочет получить тысячу евро через год, потому что она собирается в поездку в Испанию, то она может заключить форвардный контракт на покупку одной тысячи евро за одну тысячу долларов в банке по обменному курсу один доллар за один евро. Таким образом, этот контракт является исполнительным по своей природе, поскольку обе стороны имеют продолжающиеся обязательства в будущем. Теперь, независимо от того, каким будет обменный курс долларов к евро через год, у Энн есть контрактный опцион на покупку одной тысячи евро за одну тысячу долларов. ^[16]

Итак, почему банк может заключить эту сделку с Энн? Ну, банк может получить прибыль от сделки, если доллар станет стоить больше евро через год. Например, если доллар станет стоить полтора евро через год, банк сможет обменять тысячу евро на тысячу долларов с Энн, как и было заключено в форварде, а затем впоследствии продать тысячу долларов на рынке за тысячу пятьсот евро, получив чистую прибыль в пятьсот евро. Однако, если произойдет обратное и один доллар будет стоить меньше одного евро, банк понесет убытки. ^[17]

Хеджирование интегрируется с исполняемым договором только в том случае, если исполняемый договор хеджируется полностью или частично до даты начисления . Дата начисления — это дата, когда статья дохода или расхода (включая капитальные затраты ), которая относится к исполняемому договору, должна быть начислена в соответствии с методом учета налогоплательщика . Поскольку сумма, учитываемая в соответствии с исполняемым договором, должна быть зафиксирована на дату начисления в функциональной валюте, §1.988-5T (b) (2) (iii) (D) предусматривает, что проценты по депозиту в нефункциональной валюте считаются частью хеджа, только если они начисляются на дату начисления или до нее. Определение «хеджированного исполнительного договора» в §1.988-5T (b) (2) (i) и правила идентификации в §1.988-5T (b) (3) содержат дополнительные условия для комплексного рассмотрения, которые аналогичны условиям §1.988-5T (a). ^[16]

Согласно §1.988-5T (b) (4) (iii), если налогоплательщик распоряжается исполнительным контрактом до даты начисления, хеджирование рассматривается как проданное по справедливой рыночной стоимости на такую ​​дату, и любая прибыль или убыток реализуются. Если хеджирование распоряжается до даты начисления, любая прибыль или убыток от хеджа не признаются и являются корректировкой включения, вычета или основы по исполнительному контракту. ^[16]

Контракты на съемки фильмов не всегда носят исполнительный характер. Апелляционный суд США третьего округа дал некоторые указания по этому вопросу в деле Spyglass Media Group, LLC против Bruce Cohen Productions (In re Weinstein Company Holdings LLC), 997 F.3d 497 (3d Cir. 2021). В этом случае в 2011 году Брюс Коэн («Коэн») заключил контракт с The Weinstein Company («TWC») на создание фильма « Мой парень — псих» . Контракт был «работой по найму», что означало, что, хотя ни одна из прав интеллектуальной собственности на картину не принадлежала Коэну, ему будет выплачено 250 000 долларов в качестве фиксированной первоначальной компенсации в дополнение к праву примерно на 5% от будущей прибыли картины. В конечном итоге TWC подала заявление о банкротстве и должна была Коэну 400 000 долларов прибыли от фильма. Spyglass Media Group, LLC выкупила активы TWC и обратилась в суд с просьбой о вынесении декларативного решения о том, что соглашение Коэна не является исполнительным и, следовательно, не может быть принято и передано. Третий округ подтвердил предыдущее решение суда низшей инстанции о том, что договор о «работе по найму» между должником кинокомпании и продюсером кинофильма не является исполнительным по своей природе, поскольку у Коэна не было никаких текущих «материальных обязательств» и он уже закончил фильм. Суд рассудил, что стороны договора могут отменить предусмотренные Кодексом о банкротстве меры защиты для должника в связи с определенными договорами, но только путем четкого и недвусмысленного указания того, что продолжающиеся обязательства являются существенными в тексте соглашения. ^[18]

Исполняемые контракты можно найти во всех областях права, начиная от недвижимости, интеллектуальной собственности и финансов. Поскольку они по своей природе являются постоянными, различные естественные, политические и экономические факторы могут сделать одну из сторон неспособной продолжать исполнение, в результате чего часто наступает судебное разбирательство. Такие контракты часто оспариваются в контексте банкротства, поскольку, когда субъект подает заявление о банкротстве, все существующие контракты, в которых участвует субъект, будут приняты, назначены или отклонены доверительным управляющим. Таким образом, юристы тратят бесчисленное количество часов на составление исполняемых контрактов, чтобы попытаться наилучшим образом защитить от нарушений против своих клиентов. Однако, поскольку банкротство призвано дать отдельным лицам или компаниям новый старт, освободив их от большинства предыдущих долгов, даже лучшее составление исполняемых контрактов может все равно привести к убыткам для стороны, не являющейся должником. ^{[1] [10] [14] [18]}

• Банкротство в Соединенных Штатах
• Глава 11, Раздел 11, Кодекс Соединенных Штатов
• Порядок зарядки
• Исполнительный интерес
• Будущие интересы
• Правило против бессрочного права собственности